2015招標師輔導要點：發(fā)包和承包有關的法律責任

與發(fā)包和承包有關的法律責任 建設工程法律責任區(qū)別于其它法律責任的特點是：

第一，承擔建設工程法律責任的主體包括建設單位，勘察單位、設計單位、建筑施工單位以及監(jiān)理單位、行政管理機關；既包括單位，也包括個人；

第二，實施了建設違法行為是承擔法律責任的前提。 建設工程法律責任主要形式有民事責任、刑事責任和行政責任。 建設工程民事責任就是指建設工程法律關系主體違反建設法律法規(guī)而應承擔的民事法律后果，除了民法、合同法規(guī)定的一般性的民事責任以外，結合建筑法的有關規(guī)定，發(fā)包與承包過程中比較特殊的民事責任主要包括有：

1）因合同無效引起的民事責任。建設工程中常見的合同無效情形有： 承包人未取得建筑施工企業(yè)資質或者超越資質等級的；沒有資質的實際施工人借用有資質的建筑施工企業(yè)名義的；建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的，建設工程施工合同無效。 承包人非法轉包、違法分包建設工程的，轉包合同及分包合同無效。 因中標無效導致建設工程合同無效。

2）民事連帶責任。連帶責任是指多數(shù)責任主體中的任何一方均須對全部債務承擔清償責任的一種特殊民事責任。債權人既可以要求任何一連帶責任債務人承擔全部清償責任，也可以選擇要求全部或部分連帶責任債務人承擔全部或部分清償責任。連帶責任只有在法律特殊規(guī)定或合同特別約定時，才能適用連帶責任?！督ㄖā芳坝嘘P法規(guī)對建設工程發(fā)包承包規(guī)定了三種承擔連帶責任的情形： A.建設工程總承包單位將部分工程分包給其它單位的，分包單位與總承包單位就分包工程對建設單位承擔連帶責任。 B.共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。 C.建筑施工企業(yè)轉讓、出借資質證書或以其他方式允許他人以本企業(yè)的名義承攬工程的，對因該項承攬不符合規(guī)定的質量標準造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔連帶賠償責任。 2）刑事責任是指犯罪人因實施刑法規(guī)定的犯罪行為所產生的法律后果。建設工程活動中因違法發(fā)包或承包行為情節(jié)嚴重的可能觸犯刑律，對此需要依據《刑法》規(guī)定追究違法人的刑事責任， 如《建筑法》第65條規(guī)定：“以欺騙手段取得資質證書的，吊銷資質證書，處以罰款；構成犯罪的，依法追究刑事責任。”《建筑法》第68條規(guī)定：“在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄，構成犯罪的，依法追究刑事責任。” 在不同情節(jié)下，因為上述嚴重違反建筑法和觸犯刑法的行為有可能涉及的刑事罪名包括詐騙罪、行賄罪、受賄罪等等。

3）行政責任是指行政活動主體違反法律法規(guī)依法應承擔的行政法律后果，包括行政處罰和行政處分。 建設工程法律主體違反發(fā)包承包法律規(guī)定所應承擔的行政法律責任主要有《建筑法》第七章“法律責任”、《招投標法》第五章“法律責任”、《建設工程質量管理條例》第八章“罰則”、《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》第五章“法律責任”等法律法規(guī)及規(guī)章中。《建筑法》關于違法發(fā)包承包的行政責任有： ①發(fā)包單位將工程發(fā)包給不具有相應資質條件的承包單位的，或者違反本法規(guī)定將建設工程肢解發(fā)包的，責令改正，處以罰款。 ②超越本單位資質等級承攬工程的，責令停止違法行為，處以罰款，可以責令停業(yè)整頓，降低資質等級；情節(jié)嚴重的，吊銷資質證書；有違法所得的，予以沒收。